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合同内容条款的实用性审查 |
| 作者: ; 发布时间:2009/11/26 11:32:41 ; 来源:北京法律无忧服务网 点击：5427 |
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| 合同内容条款的实用性审查 |
条款实用性强的合同，不仅具备交易中所必需的基本条款，还应包括根据合同标的.、合同性质、合同目的等应当写入的条款：这些条款是合同基本条款的细化和延伸，具有很高的实用价值、。审查合同时，要根据交易目的、合同类型、对方当事人特点、合同背景等情况，对可能发生的问题加以前瞻性的预见并形成实用性的条款。
(一)有针对性地增设合同条款
有针对性地设置合同中的责任归属、违约类型等条款是提高合同实用性的最主要手段，其工作量有时会非常大，
1.根据特有的风险增加实用条款
以户外广告合同为例：合同中可以仅作一般性的约定，明确双方的一般性权利义务。但户外广告一般是在建筑物或构筑物上发布，且广告牌一般要用许多金属结构、板材。正因如此，一旦广告牌年久失修，或因风力作用等导致坠落或倒塌、脱落，如果因此造成人身或财产损害，其所有人或管理人应当承担法律责任(。因此，在此类广告中，广告主必须与发布者或广告代理人明确约定管理义务人是谁，否则可能将有限的精力卷入不必要的争议中。
2.根据违约的特点增加实用条款
同样以广告为例，无论是报刊杂志广告而是广播电视广告，由于广告的发布与各种市场营销活动有紧密的联系，因而任何的错发、漏发、少发都会对促销活动造成影响，这些情况都应当考虑进去，违约责任不能仅仅约定未发布时如何处理，其他的情况也要约定。
3.根据产品的特性增加实用条款
某些产品或服务会带有固有的特点，这些固有的特点如果不加以约定往往会影响到合同的履行。例如，对于需要通过计量手段验收或清点的产品，无论是以重量、容积或数量计算，一般都会存在一定的误差，这就需要在合同中约定误差多少为正常的范围值，防止因误差而产生争议。
4.根据对方的情况增加实用条款
这种视对象不同增加不同实用条款的方式并不是商业歧视，而是为了在交易过程中切实保护自身利益二在实践中，提供成熟产品的长期客户往往由于双方关系良好，即使产生争议，往往不看合同也能解决。但对于新产品或新客户，以及信誉不佳的客户，则必须有针对性地增加防范性的条款，防止利益受损。
(二)关注争议管辖地条款
合同的司法管辖地一直是当事人的争议之处，这里面既有诉讼成本方面的原因也有其他方面的原因。按照民事诉讼法及其司法解释，合同中可以约定原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同签订地法院管辖。为了明确合同的履行地，最高人民法院还进行了一系列的司法解释。
除非约定唯一的管辖法院，任何其他方式的约定均有可能导致管辖的不确定性。原告所在地法院管辖表面上是一种公平的约定，将管辖权授予了权益受损方所在地法院，但违约方完全可以行使诉权以“恶人先告状”的方式提起诉讼争夺管辖权。而被告所在地人民法院管辖则是大家都不希望的，因为“客场作战”会有许多麻烦和不可预料的问题。由于“原告就被告”本身就是管辖的原则之一，除非是为了排斥其他管辖，否则没必要约定。
约定合同签订地法院管辖能够保证管辖的唯一性，在合同中同时约定合同签订地即可做到。而合同履行地法院管辖问题由于诉讼法司法解释的存在，有时根本无需约定，只是在实际操作中控制履行地点并保留证据即可。如果非要约定合同履行地，则有多种隐蔽的表述方法，有时以约定了交货地点的方式替代，有时可约定产品价格包含代办托运费，或约定代办托运费由对方承担等。只要理解了相关法条和司法解释便会有多种方式去设立管辖条款。
从供需关系的角度看，在交易中处于强势地位的一方总是更容易掌握合同争议的管辖权，因为弱势的一方如要交易便别无选择：由于级别管辖的存在，合同中尽量不要约定由某一具体法院管辖，而应以“合同签订地人民法院管辖”、“合同履行地人民法院管辖”等定性的方式约定。否则，一旦诉讼标的额变化引起管辖级别的变化，则管辖上的约定便会与法律规定产生矛盾。
目前，许多争议也可以通过仲裁解决。由于仲裁存在保全与执行的不足，因此是否选择仲裁处理争议，需要考虑将来一旦发生争议是否需要诉讼保全及执行。如果对方的资产及信誉状况良好、经营稳定、不存在履行能力问题，可选择仲裁解决。如果对方存在或可能存在履行能力问题，最好约定由人民法院管辖，这样至少在财产保全方面会更加方便、快捷些。 | |
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